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著作权侵权赔偿（下） |
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民法通则实施以后颁布的著作权法，规定的著作权包括著作人身权和财产权。著作人身权是指发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。在著作权法第四十五条、第四十六条侵权行为的具体法律责任中，规定了停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失等责任形式。也就是说，侵害著作人身权依法可以适用非财产的民事责任形式，如消除影响、公开赔礼道歉等；也可以适用财产的民事责任形式，如赔偿损失。侵犯著作人身权可能造成著作权人的财产损失，但主要是造成著作权人精神利益的损害。如歪曲、篡改他人作品，不一定必然引起作品报酬的减少，也可能会增加。但此种行为却严重侵害了作者的精神利益。对此种精神利益的赔偿，应当属于精神损害赔偿。作者认为，著作权法第四十五条、第四十六条规定的赔偿损失，并不排除对著作权人著作人身权损害的精神损害赔偿。又如制作、出售假冒他人署名的美术作品的行为，有的学者主张此种行为侵犯了作者的署名权，有的学者主张是侵犯了作者的姓名权，无论如何是侵犯了属于作者人身范畴的精神权益。依照著作权法第四十六条的规定赔偿，除侵犯作者精神权益引起的经济损失外，主要是精神损害赔偿。
著作权具有权利双重性的特点，即人身权与财产权并存，这也就是著作权中的某些权利能够获得精神损害赔偿的客观基础。根据著作权法的规定，作者可以包括公民、法人和其他组织。因此，法人和其他组织的著作人身权应当同公民一样受到同样的保护。此外，在著作权侵权的司法实践中，对作者著作人身权的保护已经适用了精神损害赔偿。如对某起为出售假冒他人署名美术作品而引起的侵权纠纷案中，最高法院在答复上海市高级法院的请示函中表示：“赔偿损失的范围和数额，应根据原告因侵权行为受到的物质损失和精神损害的全部实际损失，以及本案的综合情况予以确定。”实践证明，只有在充分保护著作人身权，在作者精神权益受到侵害能够得到精神赔偿的情况下，著作权的保护才能称为完整的保护。
然而，我国民法通则规定的精神损害赔偿并不是无限制的。它受到受侵害权利类型、权利受侵害程度、行为人主观状态、其他民事责任形式适用情况等条件的限制。实际上，其他一些国家对精神损害赔偿也是有法律规定的条件限制的。因此，对著作权中人身权的精神损害赔偿也应当有所限制。这些限制表现为：1、适用精神损害赔偿应当依照法律或者最高法院有关司法解释，只能适用于对侵害著作权中人身权精神利益的保护，不应任意扩大适用范围；2、对侵权情节一般的，首先应当适用停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉的民事责任形式，而不适用赔偿；3、侵害著作权中的人身权益情节虽然一般，但造成财产损失的，可以对造成的实际损失进行赔偿，同时适用停止侵害、消除影响和公开赔礼道歉的民事责任形式。4、对精神损害情节较重，适用其他民事责任形式不足以使受害人的权益受到保护的，应当适用精神损害赔偿。
第五章 赔偿范围
一、赔偿范围
根据全部赔偿的原则，可以确定全部赔偿范围的客观标准，即以受害人的全部损失为准。少于或大于受害人因侵权行为所受到的实际损失，或是受害人的权利不能得到充分保护，或是使受害人获得不当收入，都是不公正的。
全部赔偿原则给予了我们确定赔偿范围、计算方法等关键环节的可靠和客观的依托。著作权侵权损害赔偿的范围，按照全部赔偿原则，即指因侵权造成著作权权利人全部实际损失的范围。凡侵权损失，不外乎是指侵权行为造成权利人现有财产的减少或丧失，以及可得利益的减少或丧失。通常又分为侵权损害的直接损失和间接损失。
一般财产都存在着一定现实的价值。一般财产所有权的损害亦直接表现为现有财产的毁损和灭失；人的生命、健康权的损害直接表现为造成受害人或其亲属医药费、治疗费、护理费等直接损失，以及误工工资等可得利益损失。但是著作权保护的创造性智力成果的价值，一般要通过其对有形财产的转化才能实现。也就是说，著作权价值的实现要面对开放的著作权市场，需要以著作权的使用、著作权的交易和转让为条件，并始终受到市场因素的制约。权利人享有的著作权转化为著作权主体的财富主要是通过其享有的著作权的获益或收益。而收益的大小、高低，除智力成果本身具有的特性外，又主要取决于该著作权占有的市场份额。因此，著作权受到损害造成权利人的财产损失，与前文提到的一般财产和人身生命、健康受到损害的而造成的财产损失的表现完全不同。著作权侵权损害造成的财产损失主要表现为可得收益的减少或丧失，其蕴含着该项著作权市场份额的减少或权利价值的贬值，以及相伴随造成的著作权权利人的其他财产损失，包括权利人为消除著作权损害后果而造成其财产的积极损失等。
除了著作权造成的财产损失外，著作权的损害赔偿还包括著作权人身精神权益的精神损害赔偿。
二、著作权财产权益损失的赔偿范围
1、直接损失，即指1对侵权直接造成的著作权使用费等收益减少或丧失的损失；2因调查、制止和消除不法侵权行为而支出的合理费用。3因侵犯著作权人身精神权益而造成的财产损失。
2、间接损失，即指权利人受到侵害的著作权在一定范围内的未来财产利益的损失，它属于民法通则第一百一十七条第三款"受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失中规定的“其他重大损失”的范围。著作权的间接损失是由于造成了权利人不能正常利用该著作权进行经营活动而遭受的。侵权行为法理论一般认为，这种间接损失有3个特征：1损失的是一种未来的可得利益，在侵害行为实施时，它只具有一种财产取得的可能性，还不是一种现实的利益；2这种丧失的未来利益是具有实际意义的，而不是抽象的或者假设的；3这种可得利益必须是一定范围的，即损害著作权直接影响所及的范围，超出这个范围，不能认为是间接损失。
三、精神损害
著作权人身精神权益的赔偿主要指著作权的精神损害的赔偿。其赔偿范围仅限于对受害人人身精神权益的精神损害赔偿，不包括因侵害著作权人身精神权益而遭受的财产损失。因侵害精神权益造成的财产损失应当归入财产损失范围。
第六章 赔偿的计算
一、法律规定
我们确定了赔偿的原则，明确了赔偿的范围，对损害赔偿的具体计算就是关键问题。著作权侵权损害赔偿的计算方法，著作权法第四十八条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”
根据著作权法的四十八条的规定，我国著作权侵权赔偿有三种计算方法：1、以被侵权人的实际损失为依据；2、以侵权人的违法所得为依据；3、法定赔偿。司法实践中还有一些具体的做法，这些赔偿方式我们可以选择适用，按照最有利于自己的方式进行计算。下面分别介绍司法实践中的主要做法和三种赔偿计算方式的运用计算。
二、具体计算方法
著作权法关于赔偿计算方法的规定，不仅涉及了赔偿的计算方法，还显然包括了赔偿的计算方法适用的顺序等，被侵权人应当遵守这个适用顺序，首先考虑的是以被侵权的实际损失为依据，如果不能计算，则考虑以侵权人侵权所得为依据，仍然不能计算的，再在法定赔偿的范围内确定一个赔偿数额。
1、以被侵权人的实际损失为依据
对实际损失的计算方法，主要有以下几种：
1以权利通常、合理的转让费、使用费、许可费等收益报酬作为标准进行赔偿。著作权的使用费、转让费等一般有关主管部门都有一定的标准，或者当事人之间存有可以比照的合同标准，以及同行业、同等水平的其他单位的使用费标准。这些标准一般是客观的，不会受到当事人之间纠纷因素的影响。如著作权的稿酬、著作财产权的转让费等。据一位德国著作权专家介绍，德国的法官在处理著作权侵权损害赔偿时最常用的办法就是以被侵害的权利的使用费作为赔偿金进行赔偿，他们认为这是最简洁、最易操作，也是公平、合理的赔偿方法。
2以权利人作品的载体销售量在被侵权期间下降或减少的数额乘每件正版作品载体利润之积作为赔偿额。
3以权利人每件权利产品合理的平均利润或该行业该产品的每件平均利润，与侵权人侵权产品数量之积作为赔偿数额。计算机软件等侵权案件赔偿可适用。此种方法对侵权人经审计亏损或利润过少致使赔偿额过低的情形使用很有效。
4以版税率与总码洋总预售额即单价承以印刷册数之积作为赔偿额，参考的版税率不同情况一般为6％-15％掌握。
5为调查和制止侵权行为而支出的合理费用，包括律师代理费、权利人为购买侵权商品证据的支出、为收集证据而作的证据保全公证费用、为审查证据购买的设备、消除侵权影响费、差旅费等。
6发行侵权图书的总金额减去合理的成本印刷成本和税金所得的数额，加上其合理银行利息。适用于图书出版侵权案件。
这里的“实际经济损失”应包括：1、直接经济损失，指因侵权而导致被侵权人已有财产的减少；2、间接经济损失，指因侵权而导致被侵权人可得利益的丧失或减少。从本质上说，著作权权利仅仅是著作权人依法获得的一种获取财产的可能性。法律也正是应保护这种可能性的需要才制定的。凡因侵权行为而导致这种可能性减少甚至丧失的，侵权者必须给著作权人以合理补偿。在实务中，被侵权人的实际损失是非常难以明确的和界定的。如果有明确合理的计算方式，有相应的票据，得到法院支持的可能性比较大。
因提起诉讼而导致的费用问题。提起诉讼可能发生许多费用，包括：聘请律师的费用，调查取证费和制止侵权所支付差旅费，为查阅收集证据材料支付的费用，对是否构成侵权的鉴定费用等。对被侵权人因诉讼而支出的调查费、律师费等费用，应列入被侵权人实际损失的范围，以使当事人得到充分、合理的补偿。这些费用都是被侵权人因为制止侵权而实际必须支出的费用，应该都是被侵权人的实际损失。在司法实务中，法院对以上费用的支持态度并不一致，其中律师费法院一般都不支持，对于其他的费用各法院的具体做法不一样，如果支持必须要相应的票据，所以侵权人所有为制止侵权发生的任何费用都应当保留票据。
2、以侵权人的违法所得为依据
最高院二○○○年十一月二十二日通过《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：法院在确定侵权赔偿数额时，可以根据被侵权人的请求，按照其因侵权行为所受直接经济损失和所失预期应得利益计算赔偿数额；也可以按照侵权人因侵权行为所得利益计算赔偿数额。侵权人不能证明其成本或者必要费用的，其因侵权行为所得收入，即为所得利益。
计算侵权人的侵权所得，关键要掌握侵权人侵权的数量，数量是计算侵权所得的关键依据。例如侵权人未经著作权人许可将其享有著作权的一部文字作品出版发行，总共发行五千册，那么侵权赔偿额是书的单价乘发行数量5000册减去合理的费用印刷、发行及给发行折扣就可以得出侵权所得了。
3、法定赔偿
最高院在二○○○年十一月二十二日通过的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条第2款规定：“被侵权人损失额不能确定的，法院依被侵权人的请求，可以根据侵害情节在人民币500元以上30万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币50万元”。著作权法第四十八条第二款规定：“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”
以上的规定就是法定赔偿，在难以查明被侵权人的实际损害或者侵权人的侵权获益时，由法院根据侵权人的过错性质、侵权情节等因素，在法定的赔偿幅度内确定具体的赔偿数额的一种赔偿方法。按照《著作权法》四十八条的规定。法定赔偿的前提是权利人的实际损失或侵权人的违法所得不能确定，难以计算的。赔偿数额是由法院来决定，一般由审判的法院根据侵权情节、侵权所造成的影响等各方面来判决。数额最高是50万元，没有最低限。
三、司法实践中的其他计算方法
除上述规定以外，各地法院在审判著作权侵权案件实践中还创造积累了其他一些赔偿的计算方法。
概括以上法律或司法解释关于赔偿计算方法的规定，除去当事人自愿达成按照其他方法计算赔偿额外，著作权侵权损害赔偿额的计算应当主要从三个方面掌握：一是权利人的实际损失；二是侵权人的非法获利；三是受到侵犯的著作权公平合理的使用费或转让费。
著作权侵权损害赔偿案件的赔偿数额的计算，是法官根据法律、法规和法学理论确定或确立的法律和法学原则，法官的法律意识以及丰富的审判经验等，在透彻掌握案件事实的基础上，进行超强度思维的科学、精细的工作。不能设想有一个固定的模式、固定的计算方法，简单得就像套用数学数表。此种设想实际上是否定了著作权纠纷案件的复杂性和法官在审判案件中的特殊作用。
为了作好损害赔偿数额的计算工作，在审判中除应注意收集、询问双方当事人关于赔偿范围、数额等方面的陈述、证据材料外，还要作好一些准备工作。如对权利人提出的因侵权造成的经济盈亏、财产损失情况及侵权人侵权所得、收入和利润等情况的审计、鉴定工作；对作为争议标的著作权整体或某部分权利进行必要的专业评估和估价；了解和掌握国家有关主管部门和社会有关行业在正常情况下，对所争议著作权的使用费、转让费、报酬和单位价格等标准的规定和惯例行情等等。
对著作财产权的补偿，实践中主要采取如下做法：参考最高报酬标准；参考版税率；参考侵权人所得利润；参考侵权人所造成的著作权人的经济损失；依法官意志进行确定。
1、以合理的转让费、使用费、许可费等收益报酬作为赔偿标准
著作权的使用费、转让费等一般有关主管部门都有一定的标准，或者当事人之间存有可以比照的合同标准，以及同行业、同等水平的其他单位的使用费标准。这些标准一般是客观的，不会受到当事人之间纠纷因素的影响。如著作权的稿酬、著作财产权的转让费等。德国的法官在处理著作权侵权损害赔偿时最常用的办法就是以被侵害的权利的使用费作为赔偿金进行赔偿，他们认为这是最简洁、最易操作，也是公平、合理的赔偿方法。
2、依稿酬标准进行赔偿
实践中，法院计算被侵权的字数，再根据稿酬标准的二至五倍进行赔偿。按照有关部门颁布的稿酬标准，一千字最高为100元人民币，按二到五倍计算，赔偿也是非常有限的，最高赔偿只有每千字500元。目前在文化界，有的报纸、刊物邀请著名作家做专栏，稿酬已经千字超过千元，有的作家出一部畅销书，稿酬高达几百万元。如果按依稿酬标准进行赔偿，显然不能不足赔偿。同时，对侵权行为按稿酬标准进行赔偿，实际上是将非法行为合法化，不利于正确保护当事人的合法权益。
3、依版税率标准进行赔偿
实践中依此标准进和处理的并不多，但有参考此标准进行处理的情况。如北京市第二中级法院审理的美国沃乐特•迪斯尼公司诉北京出版社、新华书店总店北京发行所侵犯著作权案。法院在审理时考虑了版税率的因素，认为用其他方法无法确定赔偿额时，法院可以版税率为基础，再根据情况乘以双倍或数倍，以此数额作为赔偿额。
以版税率与总码洋单价乘以印刷册数之积作为赔偿额，参考的不同情况版税率一般为6％-15％掌握。
4、依法官意志进行确定
这在实践中是一种主要的操作方法。其最大的弊端在于，一是执法的不统一性。由于审理案件的人员不同，或受主审人员价值取向等因素的影响，往往相类似的案件，在同一地区作出不同赔偿的判决，有时甚至出现严重侵权的赔偿额低于轻度侵权的赔偿额。二是表现为赔偿有时达不到当事人实际受损害的程度，使当事人难以服判。为克服以上弊端，有的法院提出了计算赔偿的五项原则，即一看侵权手段的恶劣程度；二看被侵权人实际受损害的程度；三看侵权人的非法获利情况；四看被侵权人的社会知名度；五看当地的社会经济发展水平。这种计算原则如同“精神损害”赔偿的原则一样，很难掌握和操作。
四、关于精神损失
著作权包括著作人身权和财产权。著作人身权是指发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。侵犯著作人身权可能造成著作权人的财产损失，但主要是造成著作权人精神利益的损害。如侵犯作者署名权，将他人创作的作品署自己的名字。如将一首优美的抒情曲改成黄色歌曲，将低劣的绘画署名为著名的画家等等这些行为都会给被侵权人造成严重的精神创伤。侵犯人身权不一定必然引起作品报酬的减少，但此种行为却严重侵害了作者的精神利益。对此种精神利益的赔偿，应当属于精神损害赔偿。
《著作权法》第四十六条、第四十七条规定的赔偿损失，应当包括对著作权人著作人身权损害的精神损害赔偿。对一起出售假冒他人署名美术作品而引起的侵权纠纷案中，最高法院在答复上海市高级法院的请示函中表示：“赔偿损失的范围和数额，应根据原告因侵权行为受到的物质损失和精神损害的全部实际损失，以及本案的综合情况予以确定。”该答复函明确了著作权侵权赔偿包括了精神赔偿。
关于精神赔偿的数额，最高法院制定了有关精神赔偿的司法解释，根据该司法解释精神赔偿一般多在身体上受到伤害时比较容易得到支持，精神赔偿的数额现在还很低，司法实践中一般只有几万元。精神赔偿没有很具体的赔偿标准，一般各地方法院内部掌握。著作权侵权的获得精神赔偿的现在案例还比较少见。被侵权人在民事诉讼起诉状中可以提精神赔偿，但是一般不宜过高。在诉请精神赔偿时一般考虑以下几个方面。
1、著作权的精神损害赔偿只能限定在对著作人身权的损害，即主要是对著作人身权的损害赔偿纠纷中涉及公民、法人姓名权、名称权等商誉的损害赔偿。超出此范围不适用精神损害赔偿。
2、对著作权精神损害应当根据损害的情况首先适用其他民事责任方式，如停止侵害、公开赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等非财产责任方式。仅对情节严重，使用非财产责任形式明显不足以保护受害人的精神权益时，才适用精神损害赔偿。
3、对精神损害赔偿数额的确定，主要由法官根据侵权情节、损害后果、当地的经济与文化水平，以及受害人与侵权人的情况等因素斟酌确定。受害人包括公民、法人或其他组织的情况主要包括：受害人的职业、社会知名度和影响力、商誉状况、经济状况等。这些情况通常与受害人所遭受的精神损害结果有一定联系。侵权人的情况主要包括：侵权人的主观过错程度如是故意或过失、侵权具体情节、认错态度、经济负担能力等。
结 语
著作权制度是从国外引进的，我国基本上没有著作权保护的传统。当一个国家的经济水平还不发达的时候，过度保护著作权对其经济的发展并不利，我国在著作权保护方面相当薄弱，盗版横行。时代不同了，WTO了，TRIPS协议也加入了，现在要遵守国际规则了，要履行保护著作权的承诺，保护外国著作权，国内的著作权当然也要保护，在司法实践中知识产权诉讼案件越来越多，其中著作权案件最为突出。
对著作权的保护，当然要完善保护制度，最主要是司法救济措施，著作权侵权案件侵权赔偿问题涉及赔偿的归责原则、赔偿的原则、赔偿的范围以及赔偿的数额的计算等问题，就目前著作权法规定来看还有不完善之处，在理论上还存在一些争议，给司法实践带来诸多的不便，我国尚需要进一步完善之。
另外在著作权司法保护实践中，还应当强调在重视适用著作权侵权赔偿责任的同时，也应当注意适用与著作权损害赔偿有关的其他民事责任形式和实体、程序上的一些司法措施。其他民事责任形式如停止侵害、排除妨碍和消除危险，这几项责任形式对及时制止侵权行为或将侵权消除在萌芽阶段具有意义。
参考文献
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10、《知识产权与反垄断法》，郑成思主编，法律出版社，2001年9月出版；
11、《版权侵权认定》，孟祥娟著，法律出版社，2001年6月出版；
12、《知识产权审判实务》，罗东川主编，法律出版社，2000年11月出版；
作者王瑜，北京律师，电话：010-51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net
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